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我国票据贴现制度的困境、逻辑与完善(下)
王蓉
上传时间:2017/8/25
浏览次数:152
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关键词: 票据贴现; 法律性质; 融资性票据; 无因性
内容提要: 由于我国的票据贴现法律制度的不完善,票据贴现中存在着贴现票据种类单一、参与主体少、虚构交易背景等诸多问题,影响了票据贴现业务的健康发展。从法律性质上而言,票据贴现是一种票据买卖行为,是票据流通性的体现。然而,我 国现行《票据法》对票据行为无因性的否认不符合商事实践的需求,也背离了票据流通的法律属性。在承认票据行为无因性的基础上,融资性票据应当予以合法化。 基于票据贴现的法律逻辑,我国《票据法》在未来的修改中应当完善贴现的相关规 则,承认票据行为的无因性,并在此基础上承认融资性票据的合法地位。

         () 票据的无因性与真实交易背景的限制

        随商品经济和信用制度的发展人们逐渐认识到票据的流通证券本质票据所具有的支付结算 融资等多种功能都依赖于票据的流通性而票据无因性理论能够为票据的流通提供充分的理论支 无因性在法律关系上的体现就是通行票据法理论所确认的票据基础关系(原因关系资金关系 ) 与票据法律关系相分离正如我国台湾学者李钦贤所阐述: “票据法律关系虽因基础法律关系而 成立发生但票据行为本身决非将基础法律关系中的权利义务表彰于票据上而是依票据法的规定 创设另一新的权利义务之法律关系因此基础法律关系的权利义务与票据行为所创设的权利义务 [ 9 ] 使 据关系脱离票据基础关系而独立存在限制了票据债务人的抗辩特别保护票据受让人票据流通因而 更加简便快捷和安全 

        自德国 1871 年公布实施汇票本票法起原来效仿法国票据立法的国家如意大利西班牙波兰等国 家也纷纷采用德国法不论是大陆法系还是英美法系以及票据法国际公约几乎无一例外地承认票据无因性理论22 19 世纪以前的法国法系票据法里票据关系与基础关系并未截然分离致妨票据之流 通及信用无法适应现代社会经济生活之需要所以法国后来也改采日内瓦统一票据法修订其商法中 有关票据的规定票据无因性已经成为现代各国票据立法的基本原则 

        我国票据法是否确立了票据无因性原则在法学界长期存有争议多数学者持否定论认为票据   定不仅不具有票据法上的意义而且严重破坏了票据制度的统一性在客观上妨碍了票据的流通和持票 ,《  23 问题上也都十分强调票据关系与其基础关系的联系中国人民银行制定的行政规章则对票据的无因性 》《 》《 关通知中都明确要求对票据的真实交易关系进行审查最高人民法院在关于审理票据纠纷案件若干 问题的规定的第十四条却规定: “票据债务人以票据法第十条第二十一条的规定为由对业已背书转 让的持票人进行抗辩的人民法院不予支持24司法解释的规定实际上是对无因性原则的肯定这与票 据法和相关规章的规定态度不一致 

        综合分析我国票据法行政规章以及司法解释的法律规定笔者认为我国票据立法中并未明确确 立无因性原则票据法和行政规章的相关规定是票据立法之初立法者关注票据安全的结果25符合票 据法颁行时市场经济体制不健全商业信用缺失的社会经济环境要求在满足票据使用需求的同时维护 了票据交易安全但是随着市场经济和社会信用的发展这种票据安全优于票据流通的法律规定已经 无法适应经济发展的需要甚至成为影响票据流通使用限制票据功能发挥的桎梏在现行法律规定 票据主要用于支付结算其信用融资功能得不到有效发挥但是法律的限制并无法阻止市场对票据 融资的需求反而使得融资性票据难以通过合法的方式发展导致实践中通过虚构贸易背景的商业汇票 来实现票据融资出现大量欺诈行为这更加重了票据使用的不安全还将商业信用转嫁为银行信用扩大了金融系统风险既不利于票据业务的健康发展也会影响到经济金融安全因此应当在我国票据立 法中确立无因性原则无因性原则的确立更能适应现代社会经济生活的需要实现票据法助长流通之 首要目标既能使票据贴现业务的开展更加灵活也能为融资性票据的发展提供法律保障对于促进票 据功能的发挥具有十分重要的意义 

        () 融资性票据的合法化问题

        按照签发票据的原因票据可以分为交易性票据和融资性票据当出票人与收款人之间具有真实 交易关系和债权债务关系以票据支付结算时出票人签发的票据就是交易性票据也称真实性票据 易性票据一般是用作支付手段可以通过贴现实现融资但是这种票据融资是为特定的商品贸易和交易   指没有真实商品交易背景纯粹以融资为目的而专门发行的票据作为一种新型融资工具融资性票据已经摆脱了真实交易背景的限制成为资本市场直接融资和银行贷款间接融资之外又一重要的融 资方式由于受当时的社会经济环境和票据发展程度所限我国 1995 年颁布实施的票据法采取了 票据交易的真实性原则对融资性票据持禁止态度 

        1. 融资性票据在国外的发展情况 

        由于具有成本低效率高流动性强交易灵活等其他融资方式无法超越的优势融资性票据已成为 国际票据市场上主要的交易品种公司企业凭借自己的信用来发行商业票据也是发达国家票据市场 中基本的票据融资形式各国也建立起了专门的商业票据发行制度除了要求票据发行方具有良好的信 往往还需要专门的资信评级机构以及从事票据经营的中介机构如票据交易所票据公司等 

        在美国商业票据市场独立于银行承兑汇票市场 20 世纪 80 年代末期以来得到了迅速的发展 目前已经占据票据市场的主要地位也是最大的国际性市场其所发行的商业票据也成为美国最主要的 短期融资工具美国商业票据的发行形成了证券化趋势票据的发行主体既有金融性企业26也有非金 融性企业27其中金融性企业占了大多数发行人可以直接面向市场投资者销售商业票据28也可以通过证券交易商或代理机构出售票据29票据的投资者包括银行非金融企业投资公司养老基金公益 基金个人等商业票据在发行前必须由评级机构进行评级以供投资者投资时选择参考30 

        在欧洲票据市场是货币市场的重要组成部分市场上的主要交易工具是欧洲票据分为欧洲短期 票据欧洲商业票据和欧洲中期票据三种商业票据是有实物形态的有支付承诺的持有人票据通常 采用记账发行方式为了交易的方便一般是存放在一个集中证券托管商31欧共体成员国中能够发行 商业票据的主体并不相同在多数成员国公司和金融机构都可以发行商业票据 

        在日本早期主要通过票据贴现市场实现票据融资用于贴现的也主要是具备真实交易背景的票 包括本票和汇票票据买卖通过专门的中介机构短资公司完成相比美国等发达国家其市场工具种 类较少缺乏融资性票据但是 1998 年开始票据融资方式有了重大发展发行者可以直接向投资者 发行商业票据通过对发行者进行信用评级来衡量其有无资格发行商业票据这种商业票据称作直接募 集票据( Direct Paper) 合格的商业票据发行者由最初的 170 家发展到目前的 800 多家而且最初被禁 止发行商业票据的证券公司保险公司等非银行金融机构现也被允许发行商业票据 

        2. 我国融资性票据合法化的必要性 

        融资性票据的合法化有利于票据贴现业务的健康发展虽然法律要求对贴现的票据具有真实交易 关系实践中企业却为了获得票据融资虚构票据真实交易关系银行为了招揽客户获得利润也放松了审 查甚至违规办理贴现业务票据融资的客观需求得不到满足使得商业汇票功能异化被作为纯粹的融 资工具使用票据贴现中欺诈现象繁多由于我国的票据贴现以银行承兑汇票贴现为主过于依赖银行 信用从而使风险集中在银行票据贴现业务中出现的问题必然会扩大银行的经营风险甚至威胁到金融 系统安全只有票据融资需求得到满足才能真正消除票据贴现中的虚构交易关系利用商业汇票融资 的现象使商业汇票的使用回归本位促进贴现业务的健康发展这就需要融资性票据的合法化让其充分发挥票据融资功能 

        此外融资性票据的合法化能够拓宽融资方式更好地满足票据融资需求是适应经济发展的必然选 企业的生存发展离不开资金支持企业在经营中经常会面临资金周转不灵的困境而在短期内急需 资金许多中小企业还会因为无法满足银行对企业授信资格的要求无法得到银行的短期贷款而通过票 据融资不仅融资成本较低还更高效便捷但是目前我国企业主要是通过以具有真实交易关系的票据 贴现来获得票据融资这种方式已经无法满足企业日益增长的融资需求因此许多企业纯粹以融资为 目的使用商业汇票融资性票据以签发没有真实交易背景的商业汇票进行承兑和贴现这种形式存在 且规模日益扩大这反映出票据法对融资性票据的禁止并不能阻止市场对融资性票据的客观需求 反而因为法律的限制导致实践中出现违法违规现象融资性票据的合法化是顺应当前市场经济发展的 必然选择这种新型的票据融资方式不仅能够解决企业融资难的困境还可以为大量闲置的资金找到 合适的投资对象将资金的供需双方有效连接起来既维护了金融安全又有利于经济发展 

我国票据贴现制度的完善措施

        我国  混乱以及贴现条件规定的不一致等是导致贴现业务出现诸多问题的重要原因但是票据贴现( 实践 中主要是银行承兑汇票贴现) 这一传统的票据融资方式已经无法满足市场主体日益增长的融资需求 而票据法又禁止融资性票据才是导致贴现业务中虚构交易背景票据掮客违法违规以及民间票据融资 市场不断扩大等问题的根本原因要保证贴现业务的持续健康发展充分发挥票据融资功能促进社会 经济发展就必须完善现有的票据贴现法律制度既要对现有的贴现立法进行修改完善也要探寻融资 性票据的合法化路径为其发展提供法律制度保障从根本上解决贴现业务中的问题 

        () 完善票据贴现相关立法

        贴现业务在发展中暴露出的诸多问题实际上反映了现有立法的不完善迫切需要完善相关法律法 明确规定票据业务操作规范使业务经营有法可依有规可循 

        首先立法上需要   ,《 没有做出任何规定使得立法和理论中对贴现的法律性质长期存在争议并导致实践中人们对票据贴现 的法律性质不甚明了不利于票据贴现申请人和贴现行的权利义务的划分可能在票据贴现业务创新方 面造成障碍应当尽快补充修订票据法的相关规定在票据法中对贴现的法律性质进行正确界定 确立贴现的合法地位只有先在票据法中明确贴现的法律地位才能对相关规章中贴现主体贴现条件 等细节方面的规定起到指引作用形成上下一体统一规范的票据贴现法律制度 

        其次立法上应当统一贴现业务规范在中国人民银行制定的支付结算办法》《票据管理实施办 》、《暂行管理办法等规章中都有贴现的相关规定对贴现业务的经营主体申请人资格业务办理条 件等细节作出了较具体的规定是实务中业务操作的主要法律依据但是各规章中的相关规定并不一 这种法律规范上的不一致使得银行在实务操作中各行其政影响贴现业务发展的同时也损害了法律 的权威性为了使贴现业务具有统一的法律规范指导促进业务的健康发展笔者认为应当制定专门的 业务规范细则对贴现主体贴现条件等内容做出明确规定增强可操作性形成开展贴现业务的统一法 律标准 

        () 承认票据的无因性取消对真实交易背景的审查

        长期以来对票据真实交易背景的审查在一定程度上是银行控制信贷规模防范信贷风险的需要 以避免银行承兑汇票成为企业绕开银行正常信用审核变通融资的途径然而实践中却出现了大量虚 构交易背景的票据贴现甚至出现以虚构交易背景为生的票据掮客而有些银行为了扩张业务自身也   行进行审查并不能保证贴现票据的真实交易背景也无法有效防范信贷扩张的风险这样的规定不 仅使得银行做了不应由他做的工作承担了不应由他承担的责任对银行自身而言加重了自己的责任 对整个汇票制度而言限制了汇票的流通使用没有发挥它在商事关系中应起的作用可见银行承 担的这种审查义务不仅加大了业务经营的成本影响业务办理效率也使银行承担了过多的法律风险妨碍到票据贴现业务的正常发展银行防范信贷扩张风险应当从源头上着手于票据签发时对出票人 要进行严格的资格审查以保障票据资金的最终清偿而不应在票据流通过程中多加限制 

        () 融资性票据合法化

        为了满足企业的融资需求中国人民银行于 2005 5 23 日颁布了短期融资券管理办法》,允许 符合条件的非金融企业在银行间债券市场向合格机构投资者发行短期融资券32短期融资券是企业 筹措短期( 1 年以内) 资金的一种直接融资方式短期融资券推出以来已成为优质企业的重要融资手段 之一但由于审批极为严格准入门槛极高目前全国成功发行短期融资券的企业仅 400 多家33短期 融资券的实质就是企业凭自身信誉发行的无担保的商业本票只不过为了规避法律的限制在名称上作 了改变短期融资券的成功推行表明融资性票据的使用已经具备了市场条件也符合企业融资需求 当对票据法进行修改增加融资性票据的规定 

        融资性票据一般通过承销机构公开发行其发行对象是不特定的多数人出票人在出票时无法确知 具体的收款人无法签发以特定人为收款人的记名票据出票人只能采取无记名票据形式签发融资性票 这种无记名的融资性票据在转让时最好采取交付方式才能使票据流通便利可行而我国票据 中不承认无记名票据也不能通过交付方式转让票据这就在技术上限制了融资性票据的发展 使融资性票据在操作上可行就必须对现有的票据发行和转让制度进行修改允许发行无记名票据以及 用交付方式转让票据 

        随着票据融资作用的日益重要发展融资性票据的必要性日益增强而融资性票据的发行类似于股 票等有价证券其发行数量多发行对象不确定交易活跃如果采用纸质票据的形式签发和流转都会受 到限制融资性票据的特性决定了它更需要使用电子票据的形式才能充分发挥融资便利优势 2005 3 25 TCL 集团通过招商银行推出票据通电子票据业务成功签发了国内首张电子票据 许多商业银行都依托其网上银行服务系统内的票据专营机构和电子交易平台开展电子票据业务 不过由于当时还缺乏全国统一的电子票据业务平台电子票据只能在各行系统内流转为了促进电子 票据的使用和流通2009 10 16 日中国人民银行颁布了电子商业汇票业务管理办法》,并于 10 28 日正式启动了全国性跨银行电子商业汇票系统成为自 2007 年央行建立 CIS 全国支票影像系统后 票据业务全国统一化进程的又一重大进步正如央行支付结算司司长欧阳卫民所说: “从宏观上来说 该系统将促进商业票据的流通和使用把很多大型企业财务公司也引进来使更多的企业能够利用这 样一个系统来确保商业汇票的真实有效; 另外也可以使商业汇票市场成为银企之间融通资金的重要平 作为一个投资融资工具使票据也可以像老百姓买卖的股票一样

结论

        我国票据贴现发展 30 年来贴现业务一直由银行经营并以银行承兑汇票贴现为主票据贴现不 仅有利于银行盈利提高资金流动性改善资产结构同时也能为企业提供短期融资对企业的经营活动 顺利进行具有重要意义是一项银企互利的业务因此贴现业务受到了银行和企业的青睐近年发展 迅速有着巨大的发展潜力和广阔的市场前景然而由于我国的票据贴现法律制度的不完善票据贴 现中存在着贴现票据种类单一参与主体少虚构交易背景等问题不仅加大了银行业务成本扩大了银 行经营风险影响了票据贴现业务的健康发展更影响到我国的金融安全和经济发展 

        因此迫切需要修改完善我国现有的票据贴现法律制度首先完善现有的贴现立法票据法中明确贴现的法律地位; 对贴现业务的经营主体申请人资格业务办理条件等做出统一的业务规 ; 取消银行对真实交易背景的审查; 使贴现业务的办理有法可依有规可循高效便捷以适应当前的 经济发展形势和票据融资需求其次承认票据的无因性取消对真实交易背景的审查再次借鉴发 达票据市场的成功经验将融资性票据合法化从而拓宽票据融资方式以满足融资需求根本上解决票 据贴现中出现的虚构交易背景民间票据融资等问题最后要在票据法中明确确立票据无因性原则 解除票据法对融资性票据的禁止

注释:
   22 例如《德国票据法》第 17 条规定: “任何被凭汇票要求付款的人,不得以持票人与出票人或与前持票人有直接关系为理由向持 票人提出抗辩。但持票人在取得汇票时知晓该交易不利于债务人时,不在此限。”《日本票据法》第 17 条规定: “汇票之受票人,不得以对 出票人或其他持票人之关系为理由而以抗辩对抗持票人。但持票人知晓对其债务有损害而取得票据者,不在此限。”日内瓦《统一汇票 本票法》第 17 条规定: “被起诉之汇票债务人,不得以自己与发票人或执票人之间所存在抗辩之事由对抗执票人,但执票人明知对债务 人有损害而取得票据者不在此限。”
  23 《票据法》第二十一条第一款: “汇票的出票人必须与付款人具有真实的委托付款关系,并且具有支付汇票金额的可靠资金来 源。”第七十四条: “本票的出票人必须具有支付本票金额的可靠资金来源,并保证支付”。
  24 这意味着,当票据经背书转让给第三人时,票据债务人不得以其与受让人之前手之间无票据原因关系、票据原因关系无效或被 撤销为由对抗持票人,也不得以票据债务人与汇票出票人之间没有真实的委托付款关系或没有支付汇票金额的可靠资金来源为由对抗 持票人。
  25 从立法资料看,原中国人民银行周正庆副行长在向全国人大常委会作《票据法( 草案) 》的说明时指出: “票据属于无因证券。根 据这一特征,草案没有沿用现行银行结算办法关于签发商业汇票必须以合法的商品交易为基础的规定。这是因为......票据关系成立 后,即与其原因关系相分离。票据关系与票据原因关系是两种不同的法律关系,应由不同的法律进行调整和规范。......因此,签发票据 是否有商品交易或者交易是否合法,不属于票据法规定的内容,应由其他有关的法律加以规范。”而全国人大法工委的审议报告却指出: “许多部门、地方和金融机构指出,票据当事人在签发票据或取得票据时,应当具有真实的商品交易关系或债权债务关系,取得票据的人 应给付相对应的代价”,目的是防止“有些当事人签发票据没有真实的经济关系为基础,利用票据进行欺骗活动”。
  26 这些金融性企业主要从事商业、储蓄和质押的银行业务,代理金融租赁和其他商业借贷,担保背书以及其他投资活动等。
  27 包括制造商、公用事业服务商、工业公司和其他服务性公司等。
  28 大多数直接发行票据的公司是金融公司,这些机构需要连续不断向市场融资以便向客户提供贷款。美国约一半的商业票据是发行人直接销售的。
  29 利用交易商销售票据的机构主要是一些发行数额较小、发行频率不高的非金融类企业和一些小的银行控股公司、金融公司。这样做既可以充分利用证券交易商以及建立起来的许多发行网络,争取到尽可能好的利率和折扣,又可以节省自己建立销售网络的成本 开支。
  30 由于商业票据实际上是一种非担保证券,市场对发行人的要求是非常高的,发行者必须有足够的实力和健全的财务制度才能发 行,若想成为信誉最高的票据,必须有两家信用评级机构对将要发行的商业票据给予最高级别的评级。虽然发行者一般都有较高的信 用等级,不过较小或不太有名的低信用等级的企业也可以发行商业票据,但必须借助于信用等级较高的公司给予的信用支持( 这种票据 被称为信用支持票据) ,或以高品质的资产为抵押( 这种票据称为抵押支持商业票据) 。
  31 比如非固定格式的环球票据。法国自 1993 年强制规定所有的商业票据必须是无纸化发行,并通过 SivocamSA、Euroclear 等集中 证券托管中心的技术联合和建设,建立了便捷的清算体系,实现了票据的 T + O 当日清算。这种非固定格式的环球票据,由托管所在地 的法律负责维护欧洲商业票据投资者的权利。
  32《短期融资券管理办法》第三条: “短期融资券是指企业依照本办法规定的条件和程序在银行间债券市场发行和交易并约定在 一定期限内还本付息的有价证券。”
  33 相比目前其他主要融资工具如银行借款、中期票据、企业债、信托贷款等,短期融资券无论是在发行成本、期限、运作时间还是发 行便利性等方面均有明显优势: 一是发行成本低,短期融资券比其他主要融资工具融资成本约低 2 个百分点。二是无需资产抵押。三是 发行便利,发行条款灵活。首期发行在注册后两个月内完成,后续发行只需提前两个工作日向交易商协会备案; 第一次未能注册,在 6 个 月后可再次提交注册文件。四是融资额和价格稳定,一旦发行成功,融资额及价格即确定,不受信贷规模和市场价格影响。五是有利于 规范自身管理。发行短期融资券的整个过程及债券兑付前均有严格的信息披露、信用评级及跟踪评级,市场约束力强。六是有利于提 高公司知名度和社会形象。
  
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  招商银行新闻稿. 电子商业汇票系统的未来极速[EB/OL]. http: / /www. eeo. com. cn/zt/zhxjglnh/hddx /2009 /10 /27 /154018. shtml. 2015 - 03 - 04.
出处:《河南财经政法大学学报》2015年第6期
 
 
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