首页 | 金融服务法总论|证券和金融商品交易法|银行法票据法|保险法|信托法|金融公法|金融税法|环境金融法|国际金融法|法金融学
中财法学论坛|国外动态|金融服务法评论|金融服务法研究咨询报告|金融法案例|金融法规速递|金融消费者教育|课程与课件|金融法考试
 今天是
会议通知||“大数据、人工智能与法律”学术研讨会暨青年优秀论文颁奖典礼      第七届经济法30人论坛在中央财经大学成功召开      北京市金融服务法学研究会2017年年会通知      《私募投资基金管理暂行条例(征求意见稿)》专家咨询会在京召开     
您现在的位置:首页>>>金融服务法总论
论金融法的市场适应性(下)
蓝寿荣
上传时间:2018/8/19
浏览次数:86
字体大小:
关键词: 适应性原则;金融监管;政府干预;政府与市场
内容提要: 现代金融法的突出特征是适应市场的政府干预之法,即为了授权政府依法干预市场,以限制金融风险、协调金融运行、促进经济发展。我国经济高速增长带来了金融业的繁荣和创新,既有的金融法律制度显得不适应和缺位是正常的。从现象上看,体现为政府干预过度、干预不足和干预不恰当,一是金融业发展中由于金融行政机构设置及其职能不能适应市场经济发展,二是传统固有的行政主导运行惯性抑制金融发展,三是市场经济金融自主创新致使法律制度和行政监管滞后。因而,要确立金融法的适应性原则,即金融法必须适应所在国家的市场经济发展现实及其趋势这一基本要求,体现金融法安全、效率和公平的价值取向,以维护金融运行机制和市场经济秩序,并且这个适应性原则是金融法的首要原则。

()政府干预不足

商品市场化和经济国际化带来了金融市场的重大变化金融创新日新月异目前的金融法律制度不能及时适应(1)市场经济发展深化激发的金融创新问题经济高速增长国际经济联系越来越紧密相互影响越来越大中国金融业务也随之发生变化金融的国际化和市场化越来越明显利率市场化和汇率的自由化也是迟早的事利率市场化致使商业银行的利润模式和业务形式发生变化大量的金融产品创新层出不穷理财产品几乎成了每一家银行的看家产品传统的银行存款业务变化为理财业务传统的贷款业务变化成为资产证券化业务金融机构之间的传统业务分界被打破对依赖传统金融行业划分建立的监管体系及其法律制度提出了挑战(2)网络经济的发展冲击着所有的传统经济每个角落金融领域创新很快被迫变革支付宝”“余额宝等名词的出现就不再仅仅是年轻人的一时时髦而是金融方式的变革几乎让占尽天时地利的国有大银行和国家管理机构都无法坐视不管在传统金融界的责备和大众各种称赞力挺中各家金融机构主动推出了网络金融理财产品在互联网金融业那里很多传统的金融产品都将衍化出新的形式原有的产品界限和产品推销模式会发生变异比如存款与理财批发与零售等传统金融机构之间的金融类别属性会模糊一个金融产品琳琅满目的金融超市会成为现实互联网金融的兴起迫使金融监管体系及其法律制度改革(3)我国经济发展速度之快前所未有经济总量的迅速崛起已经让世界各国都无法回避伴随着我国经济发展成为全球第一大经济体经济国际化程度必将比现在还要大大提高而体现经济核心和晴雨表的金融市场国际化将不再仅仅是一个趋势是一个不以我们意志为转移的现实事实上一个大国的崛起经济金融国际化是必由之路又是兴旺发达的标志之一[6]P55而我国的金融监管体系及其法律制度一直是为了适应国内经济发展需要立足金融稳健运行和金融安全对于人民币国际化和金融体系国际化势必要主动适应和带有前瞻性的制度设计为我国经济全球化服务引领我国金融占据全球金融运行的高地掌握世界金融话语权

适应市场是金融法的基本原则

在金融法的发展历程中最早重视的是金融法的安全性价值因为金融法作为一个法律体系得到学界和社会各界的重视是在一些国家金融危机爆发并成为了一个社会问题有的国家还一度漫延成了一个国际性的世界难题后来才是效率性价值因为在英国这个最早经济暴发户那里工业革命催生了对外贸易对外贸易积累了巨额财富金融业的发达尤其是英格兰银行的设立及其业务发展极大地支持了英国政府的政治经济文化发展之后美国的金融业发展尤其是纽约华尔街的崛起推进了美国的产业升级西部开发高新技术革命为世界所瞩目近年来随着发展中国家在国际舞台上的呼声增加加之世界各国经济发展不平衡经济不发达甚至陷入困境的国家很多有很多国家内部经济区域差距很大普惠金融得到了空前的倡导金融法的公平性价值被提出但是这些研究都忽略了金融法律制度必须适应所在国家的市场经济发展现实及其趋势的这一最基本的要求在金融法的安全性效率性公平性价值取向之外应该有一个适应性原则并且这个适应性原则是金融法的首要原则5

()不适应市场现象是一种常态

在市场经济发展中因为市场具有自主作用的特点总是会出现政府干预过度或不及等问题出现这样的一些问题是市场经济国家的常态现象[7]P74-81因为市场的发展和变化是不以人的意志为转移的金融立法应该有利于市场机制的有效发挥金融立法及其实施的难题在于政府干预如何动态适应市场变化

任何一项制度都需要相对的持续性这样才能为社会和民众所熟悉和遵循形成公信力制度的公信力是政府政治公信力的基础所以各国的制度尤其是法律制度都会维持相当的稳定性这样的制度在某个特定时期特别是在经济高速增长时期会显得力不从心就是学界说的滞后现象由于我国经济增长很快经济总量的剧增必然会引起国内工业产业升级继而引致社会政治文化民心信心和期许的跃升同时还会引致相关国家的政治经济文化战略和策略的修改这些交汇互聚必然产生新的问题在金融业中如互联网金融博兴与金融法的阙如金融业的传统国有企业习性与金融业消费者保护的摩擦金融业创新冲动和混业潮流与分业经营分业监管制度的冲突这些问题显示了既有的金融法律制度不适应市场经济发展的需要即金融法律制度滞后于金融业的发展但不等于说就是简单的修改法律适应金融业发展就可以了还需要有一个更加宏观和长远的视野要从可持续发展和协调政府与市场的关系来看问题金融法及政府干预需要适应市场

在我国发挥市场机制的决定性作用是不容易的因为从文化传统来说我国的小农经济及其政治结构维持时期很长很多官场观念思维模式根深蒂固不易改变;从改革开放以来社会发展和经济建设成绩来说政府主导和推进社会变革经济发展功不可没现在进入了影响既得利益简政放权之时难度可想而知;我国目前的国家力量国际地位都在上升通道中中央和地方政府机构的财政支出都呈扩大之势一时不会回落而增加财政收入兴办大型超大型工程扩大社会就业都会很自然运用行政力量积极介入社会经济运行在这样国情和经济背景下就更要探讨政府干预与市场决定作用关系的问题

经济学家认为实现市场在资源配置中起决定性作用的难题是政府与市场的关系及其边界6学术研究和社会实践均表明市场经济配置资源是人类所历经最为有效的一种经济资源配置模式但市场也会失灵就需要政府的行政干预和协调服务即要发挥政府的行政管理与服务作用这种作用程度发挥小了会出现无为而治过分大了又会出现抑制市场甚至与民争利如何才能更好地发挥市场在资源配置中起决定性自主作用和政府的有效干预作用是一个没有公认答案常说常新的话题

()金融法要适应市场决定作用

我国的改革开放历程就是一个政府主导不断培育市场和自身适应市场的过程从国家明确实行有计划的商品经济到建设社会主义市场经济体系再到现在的发挥市场决定性作用是一个不停的与时俱进的历程指导我国社会经济市场化走向取得了显著的成绩经济增长速度前所未有国家经济总量外汇储备达到了全球前列人民群众物质生活水准得到显著地提升在这个过程中我国的金融业发展和金融法制建设也相应的发展取得极为可喜的成就

明确提出市场决定性作用表明我国的经济建设和经济理论又迎来一个突破性发展时期市场的决定性作用与原来的市场对资源配置起基础性作用是有区别的市场的基础性作用是指要发挥市场运行机制使之在社会物质资源及各种要素的配置中起到基础性的作用也就是说各种生产性生活性的资源配置不再首先是依据计划来分配而是各种主体在市场竞争中按照主体平等意思自治自由签约等价有偿的原则通过价格优先机制获取资源但是这种市场的基础性作用还是有一个前提就是国家调节市场市场调节资源配置市场机制运行并不起决定性的作用市场的决定性作用是指市场运行机制在经济发展中自主引导各种主体的经济行为是与全球经济一体化相适应市场经济本质特征的体现在市场决定作用下市场运行机制的作用发挥不再是在国家调节下发挥作用国家的宏观调控也不再是将目标着眼于市场而是考虑更符合市场经济社会要求的币值通胀率经济增长数国际收支平衡就业总水平只有当币值通胀率经济增长数国际收支平衡就业总水平超过一个经济大国的警戒线时政府看得见的手才会调节经济从市场的基础性作用到市场的决定性作用大大拓展了市场运行发挥作用的空间同时也减少了政府行政机关管理经济的职能将从很多经济监督管理的审批许可环节退出通俗的说就是简政放权如政府干预定价凡是市场能够自主起作用的领域政府的行政调节一律退出只是在公益性公共性的商品才保持政府干预定价

市场机制能够运行的政府就不用干预只有市场出现失灵或极有可能会出现失灵的地方才需要政府干预[8]P82-90金融是经济的核心是典型的市场机制作用领域在界定行政监督管理内容时要遵循金融市场运行的规律如金融国际化利率市场化等很多方面都是典型的市场机制作用领域赋予更加广泛的权利减少对民间金融的法律性制约;强化金融业依法自治健全金融企业市场化的公司治理结构;鼓励金融企业自主经营自负盈亏形成自律和他律互为平衡互为制约的关系

()金融法要适应市场运行机制

市场经济是人类迄今为止最能发展经济的运行模式在于它以消费为引导以价格为杠杆以市场为枢纽充分开发了几乎所有人和所有组织体的智慧和社会能量创造了前所未有的物质财富和文化财富由经济总量的井喷式增加旋风般地改变着几乎所有人的生活社会为之焕然一新商品贸易带来的社会分工和自由交易要求主体平等契约自由公平竞争强调经济自由市场看不见的手的作用排斥政府行政干预市场但是这种自由贸易的商品发展创造了很多财富出现一些大企业也出现了垄断于是自由经济的主张呼唤引出了政府干预市场的反垄断立法此后各种干预市场的立法先后出台以美国为代表的工业化国家立法干预市场行为越来越频繁我国改革开放以来的市场经济发展即金融业务活动也说明了市场经济领域需要政府干预及其经济[9]P68-75

市场作用的发挥是通过市场机制来起作用的即包括主体平等自主价格公平竞争在内的市场秩序所以市场作用的发挥很大程度就是要形成市场机制自主作用和自我完善的社会环境但是从古今中外的事实来看政府失灵也必然会产生[10]P133-142因为社会上任何主体都会有自利性只是并不会时时处处表现出来但在该主体自己认为必要的时候往往会发生社会是运动的运动中有基本矛盾和次要矛盾但不管哪类矛盾的斗争结果大部分情况都是强势一方主体得到利益比如我国在1994年税法制度修改后实施分税制建立了国税和地税体系中央和地方产生了相对独立的利益相互之间围绕分税制税种比例等的探讨就没有停止过;还有目前存在有的法规成了部门利益或地方利益的保护伞;余额宝等互联网理财产品的出现有关金融监管部门的反映及其监管均不适应;

解决政府失灵既往的理论多数认为只要是市场能够解决的就交由市场机制发挥作用只有在市场失灵的领域或地方政府才发挥弥补和矫正的作用这就意味着市场作用的发挥就应该相伴随一个有限政府。7但是从我国改革开放的实践来看一个强有力的积极作为的政府与市场经济的发挥未必会出现你强我弱的循环关键是政府行政行为要适应市场事实上今后我国估计会长期需要一个强有力的政府因为可以预见的是社会财富增长经济结构调整生态环境建设创新产业战略全民养老医疗等都需要政府的积极有效推进从目前实际来看克服政府失灵的办法一是建设法治社会二是政府行政行为要符合市场规则能够促进市场决定性作用

现代社会的经济发展实践显示从宏观视野来看一是需要国家的稳定二是法治社会而这两条都需要国家的积极作为市场的决定性作用发挥是为了提升市场活力提高资源配置效率政府的立法支持人才支持服务支持社会保障支持不仅不能少而且十分重要市场决定作用的发挥需要有政府主导的社会环境建设过程需要政府有所作为

()金融法要适应市场发展趋势

金融是经济的核心金融法律制度与金融监管体系更应该体现市场的决定作用重视金融服务市场经济的功能和金融消费者权益的保护

从目前经济发展趋势和金融市场问题来看金融一体化趋势将会得到强化未来的金融自主运行的能力更强金融创新更加频繁这种金融创新传统上是指金融产品创新现在还有金融机构金融方式金融集聚创新特别是互联网金融的雨后春笋般兴起一个我们以前没有见过也不熟悉的超越传统行业地域机构的市场化金融体系正在形成亟待制度创新构建适应市场化金融发展的金融法体系有很多法律制度方面的问题亟待研究具体来说一是政府的宏观决策机制正在发生变革需要金融法律制度相应完善在我国经济金融的高速发展取得了骄人成绩的情况下我国市场运行机制将更加自主地发挥作用国家的宏观调控也不再是将目标着眼于市场而是考虑更符合市场经济社会要求的币值通胀率经济增长数国际收支平衡就业总水平等相应的需要重构金融法理论与金融监管体系二是分业经营分业监管制度将逐步淡出形成大金融一体化经营制度和监管体系但不等于是一行三会机构的分分合合分业经营分业监管与金融一体化经营监管是世界上一直存在的两种金融制度模式德国一直是采用一体化经营及其监管的但美国英国日本等国都曾经一度实施分业经营分业监管制度并行不悖但是到了上个世纪末期英国日本美国都纷纷放弃了实施已久卓有成效的分业制度客观上许可了金融混业我国为了适应市场经济一体化和国际化的需要也应该尽早推出相应的法律制度至于实践中可能出现的某些难题可以边实践边修改三是形成适应市场决定作用的金融监管服务体系改变目前金融监管行政分割的局面在目前一行三会的基础上建立中国金融业监管委员会中国人民银行的地位职责不变还是以实施货币政策为主要职责中国金融业监管委员会全面负责金融企业的组织业务监管服务工作如果都由中国人民银行统一监管下设银证保监管委员会则不利于中国人民银行作为中央银行职能的发挥四是行政监管从机构监管转向产品监管金融产品的创新已经使传统的银行证券保险信托等行业类别淡化因而需要采用金融企业的混合经营模式改变目前基于行政条块奠定的银行业监管证券业监管保险业监管体系转向基于产品风险程度和性质类别不同实施的产品功能性风险监管即对于不同金融企业的同一类产品实施同样程度的监管五是在目前以国有大银行为主体的金融机构现状下金融客户的权利需要高度重视市场是生产和交换的自由场所是个人自由权利在经济领域的体现是最自由且最直接的资源配置手段当一个个体与银行交往不能详细了解自己金融业务的权利或者对于自己的金融权利行使不踏实没有自信在这个事关每个人衣食起居所依赖的金融资产问题上个人将会为寻求全力保障而额外花费金融业消费者保护及其权利规定需要我们回答

从政府干预需要适应市场这一原则来看不能简单的重复老路不能在制度设计上简单的采用美国模式还是英国模式等在监管机构体系上简单的分立或是合并而是应该依据金融市场运行及其风险发生的内在规律设计一套灵活的制度形成自主适应市场的动态反应机制在这个法律制度建设问题上国际清算银行的银行监管巴塞尔协议给我们提供了一定的启示早年政府部门和社会各界对于银行业的信心来源于银行资产规模的庞大认为银行资产规模越大也越安全后来发现一些资产规模很大的银行也出现危机甚至倒闭了经过政府官员和学者的研究对于银行的认识就改为资本金的概念认为一家银行它的资本金越是雄厚就越让人放心后来又发现有一些资本很雄厚的银行也出现了信用危机因为它放出去了太多的风险贷款或者债券投资于是在汇聚了全球最为发达金融市场中心区域的一些中央银行行长论坛讨论通过了一项以划分不同资本类型和放贷投资等风险资产类型进行匹配的资本充足率指标以动态的比例关系考核一家银行的经验风险这一以核心资本为主衡量风险资产比率的资本充足率指标体系很快为全球银行业界接受一直沿用至今当然也有很多非议但至今没有一个更好的法律制度安排可以取代它这种以银行核心资本衡量风险资产业务量的比率设置制度促使银行形成动态的自我资产管理机制依据自身的核心资本数量出发安排不同风险程度的资产业务量它给我们如何设计市场经济下的法律制度提供了很好的启示

        迄今为止所有的金融法都是规范金融行为和市场秩序以维护社会稳定发展经济其中现代社会金融法的突出特征是政府干预之法政府干预的源起是市场自主运行出现了市场行为失灵和机制缺陷历史上多次金融危机的发生都是因为市场的内在问题所致危机的克服显示了金融立法及其政府干预的作用和重要但也是从政府干预开启之时就出现了干预过度或不足的不适应问题所以在现代社会要确立适应性原则为金融法的首要原则金融法的适应性原则就是金融法建设必须适应所在国家的市场经济发展现实及其趋势的这一最基本的要求具体体现为在金融法律法规的制定和实施中一是适应市场决定作用包括从市场体系总体上和运行机制上都要体现市场决定作用只有明确存在市场失灵的地方才有政府干预;二是适应市场运行机制政府干预要积极有为要扼制金融风险还要主动协调金融运行服务金融发展;三是适应市场变化趋势探索建设能够自主动态适应市场发展变化及其风险发生的金融法律制度目前我国金融领域的问题从制度分析看体现为政府干预不适应市场因而问题的解决思路不能是简单的借鉴美国或是英国金融监管模式不是一行三会机构的分分合合而是要从适应市场的原则出发思索金融法律制度的设计和政策制定


【注释】

参见阳建勋:美国对次贷危机干预的两难选择与启示财经科学2008年第9期,第27-32;李安安:金融监管与国家治理 经济法学评论2016年第 <, /span>2 卷,第 117 ; 常健: 美国金融监管的法律变革与特点评析中国矿业大学学报2011  4期,第 32 

2 几乎是从出现金属钱币开始,就有伪劣铸币,我国秦始皇统一中国之后就颁布有《秦律金币律》,这既是秦始皇统一中国后与同一郡县制统一度量衡相一致的政治安排,也是防止各种铸造钱币出现不足量劣币现象的金融法。但是,金融法真正为学界和社会各界重视,是在现代工业社会大量财富累积、银行业迅速发展之后的事情。

3 从历史来看,1978 年党的十一届三中全会确立了以经济建设为中心之后,有了1980 12 中华人民共和国外汇管理暂行条例 1983 9 关于中国人民银行专门行使中央银行职能的决定,确立了中国人民银行的中央银行性质,中央银行与专业银行相分离的二元银 行体制建立1984 年十二届三中全会实行社会主义有计划商品经济,促使 1986 中华人民共和国银行管理暂行条例通过,标志着金融法进 入了一个新的时期1992 年党的十四大提出建立社会主义市场经济,要使市场机制在资源配置中起基础性作用,从此我国经济发展进入了一个 全新的时期,经济贸易得到空前发展,金融的重要性凸显,1993  12  25 日国务院发布关于金融体制改革的决定1994年成立中国进出口 银行等三家政策性银行,1994 年外汇体制改革和修改外汇管理暂行条例1996 2 月颁布了中华人民共和国外汇管理条例》。1995 年有金 融立法年之称,中国人民银行法》、《商业银行法》、《保险法等颁布,中国银行业走向法制化规范化时期,也确立了我国金融业分业经营分业 监管的原则1999 证券法颁布,2001 年加入 WTO 之后,相应的修改了相关的金融法律法规,2003 年成立中国银监会及通过银行业监督 管理法》。2013 年底,十八届三中全会明确提出要处理好政府与市场关系,市场起决定性作用,对金融监管工作提出了全新的需求,金融法体系需要重构
4一面是互联网金融爆炸式发展,一面是资金链断裂跑路现象频频发生,中国国务院参事夏斌11日在南京表示,对金融创新领域频现问题,监管部门应尽快出台 P2P 监管规定,不能容忍数十亿元跑路潮反复出现夏斌: 金融监管部门不能坐看网络贷款跑路潮,中国新 闻网 2015-04-12 http: / /finance.people.com.cn/n/2015/0412/c1004-26830705.html

5 关于金融法的原则,目前的学界表述并不一致,汪鑫金融法若干基本原则探析(法学评论1997年第4期第25-28)提出金融法的基本原则为以稳定货币为前提促进经济发展的原则维护金融业稳健的原则保护投资者利益的原则,刘颖李民汪鑫论金融法的基本原则(经济师2002年第12期第69-70)认为金融法的基本原则为在稳定币值的基础上促进经济发展的原则维护金融业稳健的原则保护投资者和消费者利益的原则与国际惯例接轨的原则,何立慧论我国金融法的基本原则(甘肃政法成人教育学院学报2005年第2期第55-56)认为金融法应当坚持维护货币币值德定保护投资者正当利益维护金融业稳健与国际惯例接执等几项基本原则,席月民浅析我国金融法的基本原则(中国社会科学院院报200668日第03)提出金融法的基本原则为维护货币政策原则安全流动效益原则利益平衡优化原则有效监管原则,刘少军著金融法学(中国政法大学出版社2016年第二版第9-12)为整体金融利益原则金融业务特征原则保护主体利益原则,岳彩申盛学军主编金融法学(中国人民大学出版社2010年版第31-33)为在稳定币值的前提下促进经济发展原则防范和化解金融风险原则保护投资者利益原则与国际惯例接轨原则,而吴志攀著金融法概论则没有提到金融法的原则

6 参见陈雨露金融发展中的政府与市场关系经济研究2014 年第 1 期,第 16 ; 田国强世界变局下的中国改革与政府职能转变 学术月刊2012 年第 6 期,第 60-70 ; 卢现祥核心是处理好政府和市场的关系湖北日报2012  11  13 日第 005 

7 大部分学者持市场经济下有限政府的观点,如法学界的钱弘道从市场经济到有限政府的必然逻辑(浙江学刊2004年第4期,第 127-133)冯彦君WTO 有限政府 现代经济法(社会科学战线2004年第6148-153),经济学界的田国强世界变局下的中国改 革与政府职能转变( 学术月刊2012 年第 6 期,第 60-70 ) 卢现祥核心是处理好政府和市场的关系( 湖北日报2012  11  13 日第 05 ) 

【参考文献】

[1]  刘光溪完善地方金融管理体系[J]中国金融,201215. 

[2]  高晓燕,杜金向,马丽.我国县域经济与县域金融互动关系的实证研究———基于我国东西部 47 个县域的数据分析[J].中央财经大学学报,2013 12 . 

[3]  管斌市场化政府经济行为的宪政分析[J]经济法论坛,20085. 

[4]  蓝寿荣,周艳芳金融法的人文关怀[J]经济法学评论,201515. 

[5]  邓纲经济法视野下的政府权力和市场权利结构变迁[J]西南政法大学学报,20171. 

[6]  古志辉普通法框架下的投资者保护问题研究[J]管理科学学报,201210. 

[7]  蓝寿荣试析美国金融危机中的政府行政干预[J]太平洋学报,20111. 

[8]  刘大洪.论经济法上的市场优先原则内涵与适用[J].法商研究,20172. 

[9]  甘强.经济法中的国家干预———基于法律文本的实证考察[J].现代法学,2013 5.

[10胡国梁.经济法逻辑权力干预抑或法律治理辨[J].政治与法律,2016 2. 

出处:《政法论丛》2017年第5期
 
 
分享到: 豆瓣 更多
【打印此文】 【收藏此文】 【关闭窗口】

网站简介 | 联系我们 | 网站地图 | 网站管理

公众微信二维码
建议使用IE6.0以上1024*768浏览器访问本站 京ICP备14028265号
如果您有与网站相关的任何问题,请及时与我们联系(financialservicelaw@126.com),我们将做妥善处理!
版权所有©转载本网站内容,请注明转自"中国金融服务法治网"
欢迎您!第 位访问者!